虽然同为赌博类犯罪，但二者的量刑却有很大不同，赌博罪的最高刑仅为3年有期徒刑，而开设赌场罪的最高刑可高达10年有期徒刑，所以，在实际辩护中，是否构罪，是此罪还是彼罪，就至关重要了。并且，网络类型的开设赌场犯罪，罪型辩护就更为重要了，那么如何区分两罪？其中的聚众赌博行为与开设赌场行为就很重要。

天晟律师认为，我们可以从以下五个方面区分二者的区别：

第一，赌博规模的大小，聚众赌博的规模是一般较小，成员比较固定，组织者有时也会参与赌博；而开设赌场的规模一般较大，成员具有不特定性，来源渠道比较广泛，而且赌场具有组织性，不同的工作人员之间，存在明确的分工协作。

第二，赌博场所固定的程度，聚众赌博的场所通常具有不固定性，比如租赁或者是借用的房屋，酒店客房，其场所可以随意的变换，而开设赌场的赌博场所，包括赌博网站在内啊，应当是较为固定或者是尝试。

第三，赌博时间的持续性，聚众赌博的时间一般具有临时性，短暂性的特征，一般情况下，赌博活动的每次开展，均需要重新组织赌博人员；而开设赌场罪的时间具有持续性和稳定性的特征，只要在其营业时间内，赌博人员来到赌场，均能进行赌博活动。

第四，是赌博的公开性，聚众赌博一般具有隐蔽性及组织者，通常是在小范围内组织他人参赌，很少公开宣扬，而开设赌场一般具有相对公开性，及赌场开设的时间，地点，性质等被一定范围内的公众所知晓，对于赌场的控制程度也是不同的。

第五点，开设赌场的行为人主要目的是在于盈利，因此，需要对赌场经营具有绝对的控制权，而赌博的场所，赌博的方式，抽投的规则，赌具均受其控制；聚众赌博中的赌博的方式和规则，是由组织者和参与者共同商议的，直接通过赌博获取非法利益。